刑法第36条：非法行医罪与黑产的法律适用

随着我国人口政策的调整以及不孕不育群体的增加，这一灰色产业逐渐浮出水面。与此《人类辅助生殖技术管理办法》虽然在一定程度上规范了医疗机构的行为，但对于产业链中的中介环节、需求方以及其他关联方却缺乏有效的刑事追责机制。加之现行刑法中针对此类行为的具体罪名有限，导致黑产屡禁不止。重点探讨刑法第36条（非法行医罪）在打击黑产方面的适用性，并结合相关案例和法律漏洞，提出完善建议。

刑法第36条的法律框架与适用范围

（一）非法行医罪的概念及构成要件

根据《中华人民共和国刑法》第36条规定，非法行医罪是指未取得医生执业资格的人擅自从事医疗活动，情节严重的行为。本罪的主体是“未取得医生执业资格的人”，即未经卫生主管部门批准，无《医师》和《医师执业证书》而开展诊疗活动的自然人或组织。《医疗机构管理条例》明确规定，只有持有《医疗机构执业许可证》的机构才能合法开展医疗业务。

刑法第36条：非法行医罪与黑产的法律适用 图1

从司法实践来看，非法行医罪的构成需要具备以下要件：

1. 行为人无医生执业资格；

2. 行为实施了医疗服务行为；

3. 造成就诊人死亡或者严重损害人民群众身体健康和生命安全的情形。

（二）非法行医罪的定罪量刑标准

根据《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，具有下列情形之一的，应认定为刑法第36条规定的“情节严重”：

1. 造成就诊人死亡或者严重损害人体健康的；

2. 向多人出售药品或者其他医疗制剂的；

3. 受过行政处罚又非法行医的。

对于单位实施非法行医行为且情节严重的，《刑法修正案十一》新增了单位犯罪的条款，明确了相关法律责任。具体刑罚为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或单处罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

产业链中的非法行医行为

（一）产业链的主要环节

目前我国市场呈现出“黑市化”特征，主要涉及以下几个环节：

1. 中介机构：通过互联网平台撮合供需双方；

2. 医疗服务提供者：包括地下医疗机构和个人医生；

3. 资金结算方：负责中介费、手术费用等资金流转。

（二）非法行医在产业链中的表现

在实际操作中，非法行医行为主要体现在以下几个方面：

1. 合法医院的执业医师参与活动：部分医护人员利用职务之便，为提供技术支持；

2. 地下医疗机构开展输卵（精）管手术：这些机构通常不具备基本医疗条件，却为了牟利铤而走险；

3. 药物滥用：过程中常会使用促排卵药物、终止妊娠药物等，若管理不当极易引发严重后果。

刑法第36条：非法行医罪与黑产的法律适用 图2

（三）非法行医与黑产的关联性

由于涉及生殖医学技术，《人类辅助生殖技术管理办法》明确规定禁止医疗机构参与商业。但现实中，部分不具备资质的机构和个人仍通过“地下渠道”开展相关服务。这些行为往往构成非法行医罪，从而形成完整的犯罪链条。

现行法律框架下的适用困境

（一）法律适用范围有限

我国《刑法》目前仅针对未取得医生执业资格者的非法诊疗行为做出规定，而对于具备资质的医疗机构或医务人员参与活动的行为则缺乏明确规范。部分案件中，虽然存在合法医院提供技术支持的情况，但由于现有法律规定不完善，执法部门往往面临“无法可依”的困境。

（二）执法难题

1. 隐瞒性强：交易多通过地下渠道完成，具有较强的隐蔽性；

2. 证据收集困难：涉及伦理、道德等多个方面，容易引发社会争议；

3. 协作机制不健全：非法行医涉及卫健、公安等多个部门，需要建立高效的联动机制。

（三）法律空白与漏洞

1. 缺乏专门针对行为的法律规定；

2. 对医疗机构及医务人员参与活动的处罚力度不足；

3. 刑法第36条未涵盖整个产业链中的中介环节。

完善建议

（一）健全相关立法

1. 明确界定“”及相关概念的法律含义；

2. 增加单位犯罪条款，明确医疗机构及其从业人员参与的刑事责任；

3. 设立新的罪名，如“组织参与罪”，对整个产业链实施精准打击。

（二）强化执法协作

建立卫健、公安、司法等部门的信息共享机制和联合执法机制。在案件侦办过程中充分运用大数据技术，提高侦查效率。

（三）加大普法宣传

通过典型案例曝光和法律知识普及，引导群众认识行为的法律风险和社会危害，形成全社会共同抵制的良好氛围。

刑法第36条作为打击非法行医的重要法律，在治理黑产方面发挥着不可替代的作用。但面对复杂的现实情况，我们仍需不断完善相关法律法规，强化执法力度，并建立多部门协同治理机制，才能有效遏制产业链的蔓延态势，保护人民群众的生命健康和合法权益。

（注：本文仅为探讨性文章，具体案件定性应以司法机关为准。）

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）