招标有回扣：刑法视角下的犯罪构成与法律适用

“招标有回扣”？

“招标有回扣”是指在招标活动中，投标人通过给予招标人或其他相关主体财物、利益或者其他好处，以谋取中标或者不正当竞争优势的行为。在汉语语境中，“回扣”通常指商业交易中的贿赂行为，即一方为了获得商业机会或竞争优势而向另一方支付的非法利益。在招标活动中，这种行为不仅违反了社会主义市场经济秩序，还破坏了公平竞争的原则。

招标有回扣：刑法视角下的犯罪构成与法律适用 图1

从法律角度来看，“招标有回扣”行为涉及到刑法中的贿赂犯罪问题。根据中国《刑法》百六十三条的规定，商业贿赂罪是指企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取或者收受他人财物，为他人谋取利益的行为。而在招标活动中，这种行为可能构成更为具体的“串通投标罪”或“行贿受贿罪”。

本文章将从法律角度深入分析“招标有回扣”的概念、犯罪构成、法律适用以及司法实践中需要注意的问题。

违法行为的表现形式

在招标活动中，“招标有回扣”通常表现为以下几种形式：

1. 投标人给予回扣：投标人在投标过程中，通过向招标人或招标人指定的中间人支付一定的利益（如现金、实物或其他形式的利益），以换取中标机会。

2. 招标人接受回扣：招标人在明知的情况下，接受投标人的不正当利益，并在评标过程中偏向于给予相关投标人中标资格。

3. 中间人撮合贿赂：某些情况下，招标人和投标人可能通过中间人进行联系，由中间人收取回扣并转交或承诺给予招标人相关利益。

这种行为不仅破坏了市场的公平竞争秩序，还可能导致国家利益和社会公共利益受到损害。从法律角度而言，“招标有回扣”属于典型的商业贿赂犯罪。

招标有回扣：刑法视角下的犯罪构成与法律适用 图2

法律法规体系

在中国，对于“招标有回扣”行为的法律规制主要集中在以下几个方面：

1. 《中华人民共和国刑法》：根据《刑法》百六十四条的规定，行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物或者其他财产性利益的行为。《刑法》第二百二十三条规定了“串通投标罪”，即投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人的合法权益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

2. 《中华人民共和国招标投标法》：根据《招标投标法》第四十条、第五十二条的规定，中标结果应当按照评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定。任何单位和个人不得非法干预、影响评标的结果。如果在招标活动中存在违反法律规定的回扣行为，相关责任人将被追责。

3. 《关于审理贪污职务犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》：该司法解释对于商业贿赂罪的具体认定提供了更为详细的指导，包括对“回扣”、“折扣”等行为的界定和处理标准。商业活动中收受对方给予的折扣、佣金或者其他形式的利益，如果不符合市场规则或者明显超出合理范围，则可能被认定为受贿犯罪。

犯罪构成

根据刑法理论，“招标有回扣”作为商业贿赂的一种表现形式，其犯罪构成可以从以下四个方面进行分析：

1. 主体要件

（1）行贿方：通常是指参与投标的企业或者其他组织的工作人员。实践中，这可能包括企业的法定代表人、项目经理或其他负责具体业务的人员。

（2）受贿方：主要是指招标活动中的相关负责人，即具有职务上的 vant 的国家工作人员或受委托从事公务的人员。

2. 主观方面

“招标有回扣”犯罪属于故意犯罪，行为人在实施贿赂行为时必须出于故意。也就是说，行贿人和受贿人都必须明知自己的行为是一种不正当的利益交换，并且意图为对方谋取某种利益。

3. 客体要件

该行为侵犯的是社会主义市场经济秩序中的公平竞争原则，也可能侵害国家工作人员的职务廉洁性或招标机构的公正性，因此其客体是复杂客体。

4. 客观方面

（1）行贿行为：投标人主动向招标人或其他相关主体提供不正当利益。

（2）受贿行为：招标人在接受回扣后，在评标活动中故意偏向特定投标方。

（3）结果要件：这种行为可能会影响中标结果，侵害其他投标人的合法权益，或者导致国家利益和社会公共利益受损。

量刑标准

根据《刑法》的相关规定，“招标有回扣”犯罪的量刑标准如下：

1. 情节较轻的行贿罪：

- 处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；

- 情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

2. 单位行贿罪：企业或其他组织为谋取不正当利益而行贿的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

3. 受贿罪：

- 数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；

- 数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；

- 数额特别巨大的，则处十年以上有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。

法律适用中的问题

在司法实践中，“招标有回扣”案件的法律适用往往存在一些复杂的问题，需要具体分析：

1. 罪数认定

（1）如果投标人实施了行贿和串通投标两种行为，则可能构成牵连犯，应当择一重罪论处。

（2）在某些情况下，招标人和投标人的行为构成共同犯罪，此时应当根据各自的主观故意范围来确定其刑事责任。

2. 处罚方式的选择

司法机关在处理此类案件时，通常会综合考虑以下因素：

- 犯罪的数额；

- 行为的社会危害性程度；

- 涉案人员的职位高低及其影响范围；

- 是否存在其他加重情节（如多次行贿、行贿数额特别巨大等）。

3. 司法建议

（1）对于涉嫌“招标有回扣”的行为，相关机构应当及时开展调查，并依法进行证据收集和固定。

（2）在处理具体案件时，应当严格区分罪与非罪的界限，避免扩大打击范围。

（3）也应当注重对行贿受贿双方的教育和挽救工作，促进其改过自新。

“招标有回扣”作为商业贿赂的一种典型表现形式，在破坏市场公平竞争的也会导致国家利益和社会公共利益受损。必须通过完善的法律法规体系和严格的司法打击来遏制此类行为的发生。在今后的实践中，相关机构应当进一步加强监管力度，完善预防机制，确保招标投标活动的公正性和透明度，也要注重对守法企业和个人合法权益的保护。

参考文献：

1. 《中华人民共和国刑法》

2. 《中华人民共和国招标投标法》

3. 《关于审理贪污职务犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》

（本文所有信息均为虚构，不涉及真实个人或机构。）